2008 m. birželio 19 d. (
*1)
„Viešieji pirkimai — Direktyva 92/50/EEB — Viešojo paslaugų pirkimo sutarčių sudarymo tvarka — Sąvoka „sutarties sudarymas““
Byloje C-454/06
dėl Bundesvergabeamt (Austrija) 2006 m. lapkričio 10 d. Sprendimu, kurį Teisingumo Teismas gavo 2006 m. lapkričio 13 d., pagal EB 234 straipsnį pateikto prašymo priimti prejudicinį sprendimą byloje
pressetext Nachrichtenagentur GmbH
prieš
Austrijos Respubliką,
APA-OTS Originaltext Service GmbH,
APA Austria Presse Agentur registrierte Genossenschaft mit beschränkter Haftung,
TEISINGUMO TEISMAS (trečioji kolegija),
kurį sudaro kolegijos pirmininkas A. Rosas, teisėjai U. Lõhmus, J. N. Cunha Rodrigues (pranešėjas), A. Ó Caoimh ir A. Arabadjiev,
generalinė advokatė J. Kokott,
posėdžio sekretorius B. Fülöp, administratorius,
atsižvelgęs į rašytinę proceso dalį ir įvykus 2008 m. sausio 24 d. posėdžiui,
išnagrinėjęs pastabas, pateiktas:
susipažinęs su 2008 m. kovo 13 d. posėdyje pateikta generalinės advokatės išvada,
priima šį
1Prašymas priimti prejudicinį sprendimą pateiktas dėl 1992 m. birželio 18 d. Tarybos direktyvos 92/50/EEB dėl viešojo paslaugų pirkimo sutarčių sudarymo tvarkos derinimo ( OL L 209, p. 1) ir 1989 m. gruodžio 21 d. Tarybos direktyvos 89/665/EEB dėl įstatymų ir kitų teisės aktų, susijusių su peržiūros procedūrų taikymu sudarant viešojo prekių pirkimo ir viešojo darbų pirkimo sutartis, derinimo ( OL L 395, p. 33), iš dalies pakeistos Direktyva 92/50/EEB, (toliau – Direktyva 89/665), išaiškinimo.
2Šis prašymas pateiktas nagrinėjant bylą tarp pressetext Nachrichtenagentur GmbH (toliau – PN) ir Austrijos Respublikos, APA-OTS Originaltext Service GmbH (toliau – APA-OTS) bei APA Austria Presse Agentur registrierte Genossenschaft mit beschränkter Haftung (toliau – APA) dėl viešojo naujienų agentūros paslaugų pirkimo.
3Direktyvos 92/50 3 straipsnio 1 dalyje nustatyta:
„Sudarant viešojo paslaugų pirkimo sutartis arba rengiant projekto konkursus, perkančiosios organizacijos taiko tvarką, priderintą prie šios direktyvos nuostatų“.
4Pagal šios direktyvos 8 straipsnį:
„Sutartys, kurių objektas – I A priede išvardytos paslaugos, yra sudaromos pagal (šios direktyvos) III–VI dalių nuostatas“.
5Minėtos direktyvos 9 straipsnyje numatyta:
„Sutartys, kurių objektas – paslaugos, išvardytos I B priede, sudaromos remiantis 14 ir 16 straipsniais.“
6Tos pačios direktyvos 10 straipsnyje nustatyta:
„Sutartys, kurių objektas – paslaugos, išvardytos abiejuose prieduose I A ir I B, sudaromos remiantis III–VI dalyse numatytomis nuostatomis, kai vertė paslaugų, išvardytų I A priede, yra didesnė negu paslaugų, išvardytų I B priede. Kai taip nėra, jos sudaromos pagal 14 ir 16 straipsnių nuostatas“.
7Minėtos direktyvos 11 straipsnio 3 dalyje nustatoma:
„Perkančiosios organizacijos gali sudaryti viešojo paslaugų pirkimo sutartis derybų būdu, iš anksto neskelbdamos pranešimo apie sutartį, tokiais atvejais:
<…>
arba
Tačiau bendra numatoma sutarčių, sudaromų papildomoms paslaugoms, vertė negali viršyti 50% pagrindinės sutarties sumos;
8APA buvo įkurta Austrijoje po antrojo pasaulinio karo kaip ribotos atsakomybės kooperatinė bendrovė. Beveik visi Austrijos dienraščiai, televizija ir radijas, ORF, buvo šio kooperatyvo nariai. Kartu su savo dukterinėmis bendrovėmis APA yra pagrindinė bendrovė Austrijos naujienų agentūrų rinkoje ir tradiciškai Austrijos Respublikai teikia įvairias naujienų agentūros paslaugas.
9PN Austrijos naujienų agentūrų rinkoje veikia nuo 1999 m., tačiau ji teikė labai nedaug spaudos pranešimų platinimo paslaugų kai kurioms federacinėms valdžios institucijoms. PN dirba mažiau žurnalistų nei APA ir jos archyvai mažesni už pastarosios.
101994 m., t. y. prieš įstodama į Europos Sąjungą, Austrijos Respublika su APA sudarė sutartį (toliau – pagrindinė sutartis) dėl tam tikrų paslaugų teikimo už atlygį. Pagal šią sutartį būtent Austrijos Respublikos federacinėms valdžios institucijoms suteikiama galimybė susipažinti ir naudotis naujienų informacija (vadinamoji pagrindinė paslauga), prašyti ir gauti istorinę informaciją ir spaudos pranešimus iš APA duomenų bazės, vadinamos „APADok“, taip pat naudotis APA originalių tekstų paslauga „OTS“ informacijai gauti ir platinti savo spaudos pranešimus. „APADok“ duomenų bazėje pateikiama pagrindinės paslaugos informacija nuo 1988 m. sausio 1 d. ir „OTS“ apdoroti spaudos pranešimai nuo 1989 m. sausio 1 dienos.
11Pagrindinė sutartis buvo sudaryta neribotam laikui, numatant, kad šalys įsipareigoja jos nenutraukti iki 1999 m. gruodžio 31 dienos.
12Pagrindinės sutarties 2 straipsnio c punkte numatoma:
„Už internetu teikiamas 1 straipsnyje nurodytas APA informacines paslaugas APA ima mokestį už naudojimąsi elektroninio duomenų tvarkymo baze, skaičiuojamą pagal procesoriaus minutes (grynąjį laiką); šis mokestis atitinka mažiausią tarifą pagal oficialių tarifų lentelę (šiuo metu 67 ATS už CPU minutę) sumažintą 15%“.
13Šioje sutartyje taip pat yra nuostatų dėl pirmojo kainos padidinimo datos, maksimalios kiekvieno padidinimo sumos ir pagrindinių kainų indeksavimo, atsižvelgiant į 1986 m. vartojimo kainų indeksą; atskaitos dydžiu pasirinktas 1994 m. apskaičiuotas indeksas. Šiuo klausimu šios sutarties 5 straipsnio 3 dalyje, be kita ko, numatoma: „<…> šalys aiškiai susitaria dėl garantijos, kad 2 straipsnio a ir b dalyse nurodyti atlyginimo dydžiai nekis. Apskaičiuojant indeksavimo dydį kaip pagrindas imamas Austrijos centrinio statistikos biuro (ÖSTAT) paskelbtas 1986 vartojimo kainų indeksas (VPI 86) arba kitas jį pakeitęs indeksas“.
142000 m. rugsėjo mėn. APA įkūrė jai 100% priklausančią dukterinę ribotos atsakomybės bendrovę APA-OTS. Šios dvi bendrovės yra pasirašiusios sutartį dėl nuostolio ir pelno perleidimo, iš kurios, APA ir APA-OTS teigimu, matyti, kad pastaroji bendrovė yra finansiniu, administraciniu ir ūkiniu požiūriais integruota į APA ir savo veiklą turi vykdyti pagal šios nurodymus. APA-OTS, be kita ko, privalo savo metų pelną pervesti APA, o pastaroji įsipareigoja padengti APA-OTS metinį nuostolį, jei toks susidarytų.
152000 m. rugsėjo mėn. APA perdavė APA-OTS savo veiklą, susijusią su „OTS“ paslauga. Austrijos Respublikai apie šį pasikeitimą buvo pranešta 2000 m. spalio mėnesį. APA įgaliotas atstovauti darbuotojas patikino Austrijos valdžios institucijas, kad po šio veiklos perdavimo APA yra solidariai atsakinga su APA-OTS ir kad teikiama paslauga nesikeis. Austrijos valdžios institucijos sutiko, kad „OTS“ paslaugą teiktų APA-OTS, ir nuo to laiko atlyginimą už šią paslaugą mokėjo tiesiogiai šiai bendrovei.
16Be to, pagrindinės sutarties nuostatos buvo pakeistos 2001 m. sudarytu pirmuoju priedu prie sutarties, kuris įsigaliojo 2002 m. sausio 1 dieną. Dėl euro įvedimo šiuo priedu pagrindinė sutartis pakeista taip, kaip nurodyta šio sprendimo 17–20 punktuose.
17Pirma, 10080000 ATS metinis atlyginimas už naudojimąsi redakciniais straipsniais ir žiniasklaidos archyvais buvo pakeistas į 800000 eurų atlyginimą. Dėl indeksavimo kaina už 2002 metus turėjo būti 11043172 ATS (dėl euro įvedimo suapvalinta iki 802538,61 eurų). Buvo nuspręsta, kad kaina bus apvalesnė 800000 eurų suma, o tai reiškė, kad ji sumažės 0,3%.
18Antra, 67 ATS kaina už naudojimąsi APA paslaugomis internetu buvo pakeista į 4,87 eurų sumą už minutę. Neatsižvelgiant į suapvalinimą dėl euro įvedimo ši kaina iš esmės nepasikeitė.
19Trečia, apskaičiuojant indeksuotą sumą 1986 vartojimo kainų indekso pagrindu nustatytas 1994 m. indeksas kaip atskaitos taškas buvo pakeistas 1996 m. vartojimo kainų indekso pagrindu apskaičiuotu 2001 m. indeksu. Todėl pirmuoju priedu, be kita ko, pagrindinės sutarties 5 straipsnio 3 dalis pakeista taip:
„Šalys aiškiai susitaria, kad 2 straipsnio a ir b dalyse nurodyti atlyginimo dydžiai nekis. Apskaičiuojant indeksavimo dydį kaip pagrindas imamas Austrijos centrinio statistikos biuro (ÖSTAT) paskelbtas 1996 vartojimo kainų indeksas (VPI 96) arba kitas jį pakeitęs indeksas“.
20Ketvirta, nukrypstant nuo šio indeksavimo mechanizmo, dėl kai kurių 2002–2004 metais taikomų kainų buvo susitarta iškarto. Iš tiesų 8,50 ATS kaina už spaudos pranešimo eilutės įtraukimą į „OTS“ sistemą buvo pakeista 0,66 euro už eilutę 2002 m., 0,67 euro – 2003 m. ir 0,68 euro – 2004 metais. Jei būtų taikoma nuostata dėl indeksavimo, kaina 2002 m. būtų buvus 9,31 ATS už eilutę (suapvalinus 0,68 euro už eilutę). Taigi 2002 m. kaina buvo sumažinta 2,94%, o 2003 m. – 1,47%.
212005 m. spalio mėnesį sudarytu antruoju priedu, įsigaliojusiu 2006 m. sausio 1 d., padaryti kiti du pagrindinės sutarties pakeitimai. Antruoju priedu pagrindinė sutartis pakeista taip, kaip nurodyta šio sprendimo 22 ir 23 punktuose.
22Pirma, pagrindinėje sutartyje nustatytas įsipareigojimas nenutraukti sutarties iki 1999 m. gruodžio 31 d. buvo pratęstas iki 2008 m. gruodžio 31 dienos.
23Antra, pagrindinėje sutartyje numatytas 15% kainos už naudojimąsi APA informacinėmis paslaugomis internete sumažinimas buvo padidintas iki 25%. Šiuo klausimu pagrindinės sutarties 2 straipsnio c punktas antruoju priedu pakeistas taip:
„Šios (pagrindinės sutarties nuostatos, pakeistos pirmuoju priedu) nuostatos nuo 2006 m. sausio 1 d. keičiamos taip:
<…>“
242004 m. PN pasiūlė naujienų agentūros paslaugas Austrijos Respublikai, tačiau šio pasiūlymo pagrindu sutartis nebuvo sudaryta.
252006 m. liepos 4 ir 19 d. pateiktais ieškiniais PN prašė Bundesvergabeamt visų pirma pripažinti, kad pagrindinės sutarties padalijimas 2000 m. restruktūrizavus APA, taip pat 2001 m. ir 2005 m. sudaryti sutarties priedai, kuriuos ji vertina „sutarčių sudarymu de facto “, yra neteisėti, o nepatenkinus šio reikalavimo, – pripažinti, kad įvairių sutarties sudarymo procedūrų pasirinkimas šiuo atveju buvo neteisėtas.
26Dėl ieškinių pateikimo terminų Bundesvergabeamt patikslina, kad ginčijami sandoriai buvo sudaryti 2000, 2001 ir 2005 metais, o nacionalinėje teisėje naudojama teisės gynimo priemonė neteisėto sutarties sudarymo atveju (t. y. reikalavimas tai pripažinti kartu pripažįstant tokią sutartį negaliojančia) buvo numatytas tik vėliau ir įsigaliojo nuo 2006 m. vasario 1 dienos. Tokio ieškinio pareiškimo terminas yra šeši mėnesiai nuo neteisėto sutarties sudarymo dienos. Prašymą priimti prejudicinį sprendimą pateikęs teismas mano, kad tikslinga taikyti Austrijos civilinio kodekso 1496 straipsnį, kuris numato, kad jei negalima pasinaudoti nustatyta teisės gynimo priemone, senaties terminai neskaičiuojami, jei tai neprieštarauja Bendrijos teisei.
27Šiomis aplinkybėmis Bundesvergabeamt nusprendė sustabdyti bylos nagrinėjimą ir pateikti Teisingumo Teismui šiuos prejudicinius klausimus:
„1.
Ar Direktyvos 92/50<…> 3 straipsnio 1 dalyje ir tos pačios direktyvos 8 ir 9 straipsniuose žodis „sudaryti“ turi būti suprantamas kaip apimantis ir atvejį, kai perkančioji organizacija ateityje ketina pirkti paslaugas iš paslaugų teikėjos, kapitalo bendrovės, nors anksčiau paslaugas teikė kitas paslaugų teikėjas, kuris yra vienintelis veiklą perėmusio paslaugų teikėjo akcininkas ir kartu jį kontroliuoja? Ar tokiu atveju tai, kad perkančioji organizacija negali būti tikra, jog visos ar dalis būsimo paslaugų teikėjo akcijų per visą pradinės sutarties galiojimo laiką nebus perleistos tretiesiems asmenims, sukelia teisinių padarinių? Be to, kokie kyla teisiniai padariniai dėl to, kad perkančioji organizacija negali būti tikra, jog per visą sutarties galiojimo laiką nesikeis pirminio paslaugų teikėjo, kuris yra kooperatinė bendrovė, nariai?
Ar Direktyvos 89/665 <…> 1 straipsnio 3 dalies sąvoka „žala“ ir šios direktyvos 2 straipsnio 1 dalies c punkto žodžių junginys „patyrusiems pažeidimą“ turi būti aiškinami taip, kad tokiu atveju, koks nagrinėjamas, ūkio subjektas laikomas patyrusiu žalą ar pažeidimą šių nuostatų prasme jau tuomet, kai iš jo atimama galimybė dalyvauti viešojo pirkimo sutarties sudarymo procedūroje dėl to, kad perkančioji organizaciją prieš procedūrą nebuvo paskelbusi pranešimo apie sutartį, kuriuo remdamiesi ūkio subjektai gali teikti paraišką ar pasiūlymą arba inicijuoti teiginio dėl tariamų išskirtinių teisių patikrinimą kompetentingoje viešųjų pirkimų priežiūros institucijoje?
28Visų pirma reikia pažymėti, kad net jei pagrindinėje byloje nagrinėjama sutartis buvo sudaryta prieš Austrijos Respublikai įstojant į Europos Sąjungą, Bendrijos taisyklės šioje srityje tokiai sutarčiai taikomos nuo šios valstybės narės įstojimo (šiuo klausimu žr.1998 m. rugsėjo 24 d. Sprendimo Tögel, C-76/97, Rink. p. I-5357, 14 punktą).
29Savo pirmaisiais trimis klausimais Bundesvergabeamt iš esmės siekia išsiaiškinti, kokiomis aplinkybėmis egzistuojančios perkančiosios organizacijos ir paslaugų teikėjo sutarties pakeitimai gali būti laikomi naujos viešojo paslaugų pirkimo sutarties sudarymu Direktyvos 92/50 prasme.
30Direktyvoje 92/50 nėra aiškaus atsakymo į šiuos klausimus, tačiau yra nemažai svarbių nuorodų, kurias reikia įvertinti atsižvelgiant į bendrąjį Bendrijos taisyklių viešųjų pirkimų srityje kontekstą.
31Iš teismo praktikos aišku, kad pagrindinis Bendrijos taisyklių viešųjų pirkimų srityje tikslas yra užtikrinti laisvą paslaugų judėjimą, atvirą ir neiškraipytą konkurenciją visose valstybėse narėse (žr. 2005 sausio 11 d. Sprendimo Stadt Halle ir RPL Lochau, C-26/03, Rink. p. I-1, 44 punktą). Šis dvejopas tikslas aiškiai nurodytas Direktyvos 92/50 antroje, šeštoje ir dvidešimtoje konstatuojamosiose dalyse.
32Siekiant šio dvejopo tikslo Bendrijos teisė įpareigoja taikyti, be kita ko, nediskriminavimo dėl pilietybės, vienodo požiūrio į konkurso dalyvius principus ir iš jų išplaukiančią skaidrumo pareigą (šia prasme žr. 1999 m. lapkričio 18 d. Sprendimo Unitron Scandinavia ir 3-S, C-275/98, Rink. p. I-8291, 31 punktą; 2000 m. gruodžio 7 d. Sprendimo Telaustria ir Telefonadress, C-324/98, Rink. p. I-10745, 60 ir 61 punktus ir 2004 m. balandžio 29 d. Sprendimo Komisija prieš CAS Succhi di Frutta, C-496/99 P, Rink. p. I-3801, 108 ir 109 punktus).
33Dėl Direktyvoje 92/50 nurodytų sutarčių, kurių dalykas yra išimtinai arba daugiausia jos I A priede minimų paslaugų pirkimas, pažymėtina, kad ši direktyva įgyvendina šiuos principus ir skaidrumo pareigą visų pirma nustatydama tam tikrą sutarčių sudarymo tvarką. Kalbant apie šios direktyvos reglamentuojamas sutartis, kurių dalykas yra išimtinai arba daugiausia jos I B priede minimų paslaugų pirkimas, reikia pažymėti, kad direktyva nenumato tokios pačios sutarčių sudarymo tvarkos, tačiau ir šiems viešiesiems pirkimams taikomos pagrindinės Bendrijos teisės taisyklės ir iš jų išplaukianti skaidrumo pareiga (šia prasme žr. 2007 m. lapkričio 13 d. Sprendimo Komisija prieš Airiją, C-507/03, dar neskelbto Rinkinyje, 26, 30 ir 31 punktus).
34Siekiant užtikrinti procedūrų skaidrumą ir vienodą požiūrį į konkurso dalyvius, galiojantys viešojo pirkimo sutarties nuostatų pakeitimai yra naujos sutarties sudarymas Direktyvos 92/50 prasme, jei jie numato iš esmės skirtingas sąlygas nei nustatytosios pradinėje sutartyje ir taip parodo šalių valią sudaryti naują susitarimą dėl esminių tokios sutarties sąlygų (šia prasme žr. 2000 m. spalio 5 d. Sprendimo Komisija prieš Prancūziją, C-337/98, Rink. p. I-8377, 44 ir 46 punktus).
35Galiojančios viešojo pirkimo sutarties pakeitimas gali būti laikomas esminiu, jei juo numatomos sąlygos, kurios, jei būtų numatytos pradinės sutarties sudarymo procedūros metu, būtų suteikusios galimybę dalyvauti kitiems, nei dalyvavo, konkurso dalyviams arba konkurso nugalėtoju pripažinti kito nei pasirinktasis asmens pasiūlymą.
36Taip pat pradinės sutarties pakeitimas gali būti laikomas svarbiu, jei juo įtraukiamos ir anksčiau nenumatytos paslaugos. Tokį aiškinimą patvirtina Direktyvos 92/50 11 straipsnio 3 dalies e ir f punktai, kuriuose numatomi apribojimai perkančiosioms organizacijoms derybų būdu sudaryti sutartis papildomoms paslaugoms, dėl kurių sudarytos pirminės viešojo paslaugų pirkimo sutartys, kurių dalykas yra išimtinai arba daugiausia direktyvos I A priede minimų paslaugų pirkimas.
37Pakeitimas taip pat gali būti laikomas esminiu, jei dėl jo ekonominė sutarties pusiausvyra pasikeičia asmens, su kuriuo sudaryta sutartis, naudai taip, kaip nebuvo numatyta pirminės sutarties sąlygose.
38Būtent atsižvelgiant į šiuos argumentus, reikia atsakyti į Teisingumo Teismui pateiktus klausimus.
39Savo pirmuoju klausimu prašymą priimti prejudicinį sprendimą pateikęs teismas klausia dėl 2000 metais įvykusio APA teiktų „OTS“ paslaugų teikimo perdavimo APA-OTS. Jis iš esmės klausia, ar kontrahento pasikeitimas tokiomis aplinkybėmis, kokios susiklostė pagrindinėje byloje, yra naujos sutarties sudarymas Direktyvos 92/50 3 straipsnio 1 dalies, 8 straipsnio bei 9 straipsnio prasme.
40Paprastai kito kontrahento nei tas, su kuriuo perkančioji organizacija iš pradžių sudarė sutartį, atsiradimas yra vienos iš esminių atitinkamos viešojo pirkimo sutarties sąlygų pasikeitimas, nebent toks kontrahentų pasikeitimas yra numatytas pirminės sutarties sąlygose, pavyzdžiui, nuostatoje dėl subrangos.
41Remiantis sprendimu dėl prašymo priimti prejudicinį sprendimą, kadangi APA-OTS buvo įsteigta kaip ribotos atsakomybės bendrovė, ji yra kitas juridinis asmuo nei APA, su kuria buvo sudaryta pirminė sutartis.
42Taip pat aišku, kad 2000 m., kai „OTS“ paslaugų teikimą APA perdavė APA-OTS, perkančioji organizacija už šias paslaugas mokėjo tiesiogiai APA-OTS, nebe APA.
43Tačiau aptariamos veiklos perdavimas pasižymi tokiomis savybėmis, dėl kurių galima daryti išvadą, kad tokie pakeitimai, kokie įvyko pagrindinėje byloje, nėra esminių sutarties sąlygų pakeitimas.
44Iš tiesų iš bylos medžiagos matyti, kad APA-OTS yra 100% APA priklausanti dukterinė įmonė, kad pastaroji valdo APA-OTS ir kad tarp šių bendrovių yra sudaryta nuostolio ir pelno perdavimo sutartis, pagal kurią jie tenka APA. Be to, iš bylos medžiagos aišku, kad APA įgaliotas atstovauti asmuo užtikrino perkančiąją organizaciją, jog perdavus „OTS“ paslaugų teikimą APA lieka solidariai atsakinga su APA-OTS ir jog teikiama paslauga nesikeičia.
45Toks susitarimas iš esmės yra kontrahento vidinis persitvarkymas, kuris nėra esminių sutarties sąlygų pakeitimas.
46Prašymą priimti prejudicinį sprendimą pateikęs teismas šiame kontekste klausia, ar ta aplinkybė, kad perkančioji organizacija nėra užtikrinta, jog APA-OTS kapitalo dalys nebus perleistos tretiesiems asmenims viso sutarties galiojimo metu, turi teisinių padarinių.
47Jei APA-OTS kapitalo dalys būtų perleistos trečiajam asmeniui pagrindinėje byloje aptariamos sutarties galiojimo metu, tai būtų ne pirminio kontrahento vidinis persitvarkymas, o tikras kontrahento pasikeitimas ir tai iš principo būtų esminės sutarties sąlygos pakeitimas. Toks įvykis galėtų būti laikomas naujos sutarties sudarymu Direktyvos 92/50 prasme.
48Analogiška analizė galiotų ir tuo atveju, jei dukterinės įmonės kapitalo dalių perleidimas trečiajam asmeniui būtų numatytas jau šiai perduodant aptariamą veiklą (šia prasme žr. 2005 m. lapkričio 10 d. Sprendimo Komisija prieš Austriją, C-29/04, Rink. p. I-9705, 38–42 punktus).
49Tačiau kadangi įvykiai nepakrypo tokia linkme, lieka galioti šio sprendimo 45 punkte išdėstyti argumentai, kad aptariama situacija yra kontrahento vidinis persitvarkymas. Garantijos, kad galiojant sutarčiai dukterinės įmonės kapitalo dalys nebus perleistos tretiesiems asmenims, nebuvimas nepakeičia šios išvados.
50Prašymą priimti prejudicinį sprendimą pateikęs teismas taip pat klausia, kokių teisinių padarinių gali turėti tas faktas, kad perkančioji organizacija neturi garantijos, jog per visą sutarties galiojimo laiką nesikeis pirminio paslaugų teikėjo nariai.
51Viešojo pirkimo sutartys dažnai sudaromos su juridiniais asmenimis. Jei juridinio asmens forma yra biržoje kotiruojama akcinė bendrovė, iš pačios jos prigimties išplaukia, kad akcininkų sudėtis gali pasikeisti bet kuriuo momentu. Iš principo tokia situacija neturi įtakos su tokia bendrove sudarytos viešojo pirkimo sutarties galiojimui. Kitaip galėtų būti išimtiniais atvejais, pavyzdžiui, jei atliekamos operacijos, kuriomis siekiama apeiti Bendrijos taisykles viešųjų pirkimų srityje.
52Ta pati analizė galioja ir viešojo pirkimo sutartims, sudarytoms su juridiniais asmenimis, kurių forma yra ne akcinė bendrovė, o ribotos atsakomybės kooperatinė bendrovė, kaip yra pagrindinėje byloje. Galimi tokios bendrovės narių pasikeitimai iš principo nėra su ja sudarytos sutarties esminių sąlygų pakeitimas.
53Todėl šie argumentai taip pat nekeičia šio sprendimo 45 punkte pateiktos išvados.
54Todėl į pirmąjį klausimą reikia atsakyti, kad Direktyvos 92/50 3 straipsnio 1 dalyje ir tos pačios direktyvos 8 ir 9 straipsniuose žodis „sudaryti“ turi būti suprantamas kaip neapimantis tokių aplinkybių, kokios susiklostė pagrindinėje byloje, kai perkančiajai organizacijai pirminio paslaugų teikėjo teikiamų paslaugų teikimas perduodamas kitam paslaugų teikėjui, kapitalo bendrovei, kurios vienintelis akcininkas yra pirminis paslaugų teikėjas, kontroliuojantis naująjį paslaugų teikėją ir duodantis jam nurodymus, jeigu tas pirminis paslaugų teikėjas ir toliau prisiima atsakomybę už sutartinių įsipareigojimų vykdymą.
55Savo antruoju klausimu prašymą priimti prejudicinį sprendimą pateikęs teismas klausia dėl pagrindinės sutarties pakeitimų, kurie buvo padaryti 2001 m. sudarytu pirmuoju sutarties priedu, įsigaliojusiu nuo 2002 m. sausio 1 dienos. Jis iš esmės klausia, ar tam tikri kainų pakeitimai yra naujos sutarties sudarymas Direktyvos 92/50 prasme.
56Šis prejudicinis klausimas visų pirma susijęs su kainų konvertavimu į eurus nekeičiant jų dydžio, antra, su kainų konvertavimu į eurus pakeičiant jų dydį ir, trečia, su nuostatos dėl kainų indeksavimo performulavimu.
57Reikia atsakyti, kad tuo atveju, kai dėl euro įvedimo galiojanti sutartis pakeičiama taip, kad pirmiau nacionaline valiuta nurodytos kainos perskaičiuojamos eurais, tai nėra esminis sutarties pakeitimas, o tik jos pritaikymas prie pakitusių išorės sąlygų, jei sumos eurais suapvalinamos pagal galiojančias nuostatas, visų pirma pagal 1997 m. birželio 17 d. Tarybos reglamentą (EB) Nr. 1103/97 dėl tam tikrų nuostatų, susijusių su euro įvedimu ( OL L 162, p. 1).
58Kuomet kainų, konvertuotų į eurus, suapvalinimas viršija tai, ką leidžia taikomos nuostatos, tai yra pirminėje sutartyje nustatytų kainų pakeitimas. Kyla klausimas, ar toks kainų pakeitimas yra naujos sutarties sudarymas.
59Akivaizdu, kad kaina yra svarbi viešojo pirkimo sutarties sąlyga (šia prasme žr. minėto sprendimo Komisija prieš CAS Succhi di Frutta 117 punktą).
60Tokios sąlygos pakeitimas sutarties galiojimo metu, jei tam nėra aiškaus leidimo pirminės sutarties sąlygose, gali pažeisti skaidrumo ir vienodo požiūrio į dalyvius principus (šia prasme žr. minėto sprendimo Komisija prieš CAS Succhi di Frutta 121 punktą).
61Tačiau galiojančios sutarties kainų konvertavimas į eurus ir jos kainų dydis gali būti koreguojamas nelaikant, kad sudaryta nauja sutartis, su sąlyga, kad tokie pataisymai yra minimalūs ir objektyviai paaiškinami, o būtent taip yra, jeigu jais siekiama palengvinti sutarties vykdymą, pavyzdžiui, supaprastinant sąskaitų išrašymo procedūras.
62Pagrindinėje byloje nagrinėjamu atveju, pirma, dalis metinio mokesčio už naudojimąsi straipsniais ir archyvais buvo sumažinta 0,3%, siekiant, kad jis sudarytų apvalų skaičių ir palengvintų apskaičiavimą. Antra, kainos už pranešimo spaudai eilutę buvo sumažintos 2,94% ir 1,47% atitinkamai 2002 ir 2003 metais, siekiant jas išreikšti apvaliais skaičiais ir palengvinti apskaičiavimą. Šis kainų pataisymas ne tik sumažina kainas, bet ir yra nenaudingas asmeniui, su kuriuo sudaryta sutartis, nes juo sumažinamos kainos, kurios apskaičiuojamos taikant įprastas konvertavimo ir indeksavimo taisykles.
63Tokiomis aplinkybėmis galima manyti, kad galiojančios viešojo pirkimo sutarties kainų pataisymas nėra esminių šios sutarties taisyklių pakeitimas, kuris galėtų būti laikomas naujos sutarties sudarymu Direktyvos 92/50 prasme.
64Dėl nuostatos, susijusios su indeksavimo performulavimu, reikia pažymėti, kad pagrindinės sutarties 5 straipsnio 3 dalyje buvo numatyta: „apskaičiuojant indeksavimo dydį kaip pagrindas imamas Austrijos centrinio statistikos biuro (ÖSTAT) paskelbtas 1986 m. vartojimo kainų indeksas (VPI 86) arba kitas jį pakeitęs indeksas“.
65Taigi pagrindinėje sutartyje numatytas joje minimo kainų indekso pakeitimas vėliau patvirtintu indeksu.
66Pirmuoju priedu pagrindinėje sutartyje minimas kainų indeksas, t. y. ÖSTAT paskelbtas 1986 m. vartojimo kainų indeksas (VPI 86), pakeičiamas naujesniu, t. y. tos pačios institucijos paskelbtu 1996 m. vartojimo kainų indeksu (VPI 96).
67Kaip buvo nurodyta šio sprendimo 19 punkte, šiame priede buvo remiamasi 2001 m., t. y. metų, kai buvo sudarytas šis priedas, indeksu, o ne 1994 m., t. y. metų kai buvo sudaryta pagrindinė sutartis, indeksu. Šis atskaitos taško atnaujinimas atitinka kainų indekso atnaujinimą.
68Todėl pirmajame priede, kiek jis susijęs su nuostatos dėl indeksavimo atnaujinimu, tėra taikomos pagrindinės sutarties nuostatos.
69Tokiomis aplinkybėmis reikia daryti išvadą, kad nuoroda į naują kainų indeksą nėra esminis pagrindinių pirminės sutarties sąlygų pakeitimas, kurį būtų galima laikyti naujos sutarties sudarymu Direktyvos 92/50 prasme.
70Iš to reikia daryti išvadą, kad į antrąjį klausimą reikia atsakyti, jog Direktyvos 92/50 3 straipsnio 1 dalyje ir tos pačios direktyvos 8 ir 9 straipsniuose žodis „sudaryti“ turi būti suprantamas kaip neapimantis pirminės sutarties pritaikymo prie pasikeitusių išorinių sąlygų, pavyzdžiui, kainų, iš pradžių išreikštų nacionaline valiuta, konvertavimo į eurus, nedidelio šių kainų sumažinimo, siekiant jas suapvalinti, ir nuorodos į naują kainų indeksą, kuris pagal pirminės sutarties nuostatas turėjo pakeisti anksčiau nustatytąjį.
71Savo trečiuoju klausimu prašymą priimti prejudicinį sprendimą pateikęs teismas klausia dėl pagrindinės sutarties pakeitimų 2005 m. spalio mėn. sudarytame antrajame sutarties priede, kuris įsigaliojo nuo 2006 m. sausio 1 dienos.
72Šis teismas iš esmės klausia, ar galima manyti, jog buvo sudaryta nauja sutartis dėl to, kad, pirma, sudarytas naujas susitarimas dėl atsisakymo nutraukti šią sutartį, ir, antra, tam tikrų paslaugų, kurios yra šios sutarties dalykas, kainų sumažinimo.
73Visų pirma dėl naujos nuostatos, susijusios su galiojančios neterminuotos sutarties nenutraukimu, reikia priminti, kad praktika sudaryti neterminuotas viešojo paslaugų pirkimo sutartis pati savaime prieštarauja Bendrijos taisyklių viešųjų pirkimų srityje sistemai ir tikslui. Tokia praktika per ilgesnį laiką gali trukdyti konkurencijai tarp potencialių paslaugų teikėjų ir sudaryti kliūtis taikyti Bendrijos direktyvų nuostatas dėl viešųjų pirkimų procedūrų viešumo.
74Tačiau galiojanti Bendrijos teisė nedraudžia sudaryti neterminuotas viešojo paslaugų pirkimo sutartis.
75Taip pat ir nuostata, kuria sutarties šalys įsipareigoja tam tikrą laiką nenutraukti neterminuotos sutarties, nėra automatiškai neteisėta Bendrijos viešųjų pirkimų teisės atžvilgiu
76Kaip nurodyta šio sprendimo 34 punkte, siekiant nustatyti, ar susitarimas dėl tokios nuostatos yra naujos sutarties sudarymas, pagrindinis kriterijus yra tai, ar tokia nuostata gali būti laikoma esminių pirminės sutarties sąlygų pakeitimu (šia prasme žr. minėto sprendimo Komisija prieš Prancūziją 44 ir 46 punktus).
77Nuostata, dėl kurios kyla klausimas pagrindinėje byloje, numato atsisakymą dėl bet kokių priežasčių nutraukti šią sutartį 2005–2008 metais.
78Tačiau reikia nurodyti, kad 1999 m. gruodžio 31 d. pasibaigus pagrindinės sutarties nuostatos dėl nenutraukimo galiojimui, pagrindinėje byloje nagrinėjama sutartis gali būti nutraukta bet kuriuo momentu pateikus išankstinį pranešimą. Tačiau ji liko galioti 2000–2005 metais imtinai, nes nei perkančioji organizacija, nei paslaugų teikėjas nepasinaudojo sutarties nutraukimo teise.
79Iš bylos medžiagos nematyti, kad 2005–2008 metais, kuomet galiojo nuostata dėl nenutraukimo, perkančioji organizacija, jei šios nuostatos nebūtų buvę, būtų svarsčiusi galimybę nutraukti galiojančią sutartį ir skelbti naują konkursą. Net darant prielaidą, kad ji ketino tai padaryti, šios nuostatos galiojimo trukmė, t. y. treji metai, nėra tokia ilga, atsižvelgiant į laiką, reikalingą tokiai procedūrai surengti, kad pernelyg ilgai trukdytų surengti konkursą. Šiomis aplinkybėmis nėra įrodyta, kad tokia nuostata dėl nenutraukimo su sąlyga, kad ji nėra sistemiškai vis iš naujo įtraukiama į šią sutartį, kelia grėsmę iškraipyti konkurenciją, darydama žalą naujiems potencialiems dalyviams. Todėl ji negali būti laikoma esminiu pirminės sutarties pakeitimu.
80Tad reikia daryti išvadą, kad tokiomis sąlygomis, kokios susiklostė pagrindinėje byloje, tai, kad numatoma nuostata dėl atsisakymo trejus metus nutraukti galiojančią neterminuotą viešojo paslaugų pirkimo sutartį, nėra naujos sutarties sudarymas Direktyvos 92/50 prasme.
81Antra, dėl antrajame priede numatyto kainos sumažinimo reikia priminti, jog pagrindinėje sutartyje numatoma, kad atitinkamos paslaugos teikiamos už „mažiausią tarifą pagal oficialių tarifų lentelę <…> sumažintą 15%“.
82Pagal Teisingumo Teismui pateiktus paaiškinimus šia formuluote turimas omenyje APA taikomas regresinis tarifas, kuomet šių paslaugų kaina mažėja, jei APA kontrahentas daugiau naudojasi jos paslaugomis.
83Taip pat buvo paaiškinta, kad antrajame priede numatytas kainos sumažinimas nuo 15% iki 25%, reiškia, jog taikoma mažiausia kaina. Net jei formaliai skiriasi, kainos sumažinimas ir nuolaidos padidinimas turi panašų ekonominį efektą.
84Šiomis aplinkybėmis kainos sumažinimą galima aiškinti kaip kylantį iš pagrindinės sutarties nuostatų.
85Be to, viena vertus, kainos sumažinimas sumažina asmens, su kuriuo sudaryta sutartis, gaunamą atlyginimą, palyginti su anksčiau numatytuoju, ir nepersveria sutarties ekonominės pusiausvyros asmens, su kuriuo sudaryta sutartis, naudai.
86Kita vertus, vien tai, kad sumažinama vienos perkančiosios organizacijos gaunamos paslaugos, kuri yra sutarties dalykas, dalies kaina, negali iškraipyti konkurencijos potencialių dalyvių nenaudai.
87Iš to, kas išdėstyta, reikia daryti išvadą, kad esant tokiai situacijai, kokia susiklostė pagrindinėje byloje, tai, kad sutarties priede tam tikra nuo kiekio priklausanti kaina sumažinama daugiau, neturi būti laikoma esminių sutarties sąlygų pakeitimu ir nereiškia naujos sutarties sudarymo Direktyvos 92/50 prasme.
88Todėl į trečiąjį klausimą reikia atsakyti, kad Direktyvos 92/50 3 straipsnio 1 dalyje ir tos pačios direktyvos 8 ir 9 straipsniuose žodis „sudaryti“ turi būti suprantamas kaip neapimantis tokios situacijos, kokia susiklostė pagrindinėje byloje, kai perkančioji organizacija, sudarydama sutarties priedą su asmeniu, su kuriuo sudaryta sutartis, susitaria, kad trejiems metams atnaujins teisės nutraukti galiojančią neterminuotą viešojo paslaugų pirkimo sutartį atsisakymą, kuris jau nebegalioja šio naujo susitarimo sudarymo metu, ir susitaria su juo dėl didesnio tam tikros nuo kiekio priklausančios kainos sumažinimo.
89Atsižvelgiant į pirmojo, antrojo ir trečiojo klausimų atsakymus nereikia atsakyti į ketvirtąjį–septintąjį klausimus.
90Kadangi šis procesas pagrindinės bylos šalims yra vienas iš etapų prašymą dėl prejudicinio sprendimo pateikusio teismo nagrinėjamoje byloje, bylinėjimosi išlaidų klausimą turi spręsti šis teismas. Išlaidos, susijusios su pastabų pateikimu Teisingumo Teismui, išskyrus tas, kurias patyrė minėtos šalys, nėra atlygintinos.
Remdamasis šiais motyvais, Teisingumo Teismas (trečioji kolegija) nusprendžia:
Parašai.
(
*1) Proceso kalba: vokiečių.
Tekstas iš mūsų archyvo (Europos Sąjungos leidinių biuro „Cellar“ duomenys). Commission Decision 2011/833/EU — free reuse incl. commercial; attribution to EUR-Lex / Court of Justice of the European Union required; EUR-Lex is not the authentic record of the Court.